Читаем Уголовное право зарубежных государств онлайн бесплатно

Моментом рождения современного направления компаративистики можно условно обозначить 24 ноября 1924 г. – Открытие Международной ассоциации уголовного права. Хотя некоторые авторы относят этот момент к 1900 г., когда открылся международный конгресс, поставивший перед собой несколько утопическую цель – «создание вселенского права». Данная организация задекларировала следующую миссию: «сравнительное правовое исследование с целью общей согласованности уголовного права всех стран мира». В 1936 г. начинает издаваться «Журнал криминальных наук и сравнительного уголовного права» (издатель Д. де Вабр). В 1995 г. вышел в свет эпохальный труд Жана Праделя «Сравнительное уголовное право». Свою лепту в развитие современной компаративистики внес и Марк Ансель.

Компаративистику следует воспринимать в двух уровнях:

1) как метод: микросравнение (сравнение конкретных правовых институтов) и макросравнение исследования (сравнение общих тенденций развития конкретной правовой системы или семьи права); применяется диахронное (в исторической ретроспективе) и синхронное (анализ современного материала) сравнение; основывается на следующих принципах:

• потенциальная сравнимость исследуемых правовых явлений,

• исследование правового явления с учетом исторических, экономических и социальных предпосылок его возникновения и развития,

• критический подход к полученным результатам (все подвергать сомнению, без гнева и пристрастия);

2) как отрасль юридической науки – система правовых знаний, направленная на исследование различий и сходства между двумя и более уголовно-правовыми системами (Жан Прадель).

Базовыми институтами компаративистики являются правовая система и семья права. Правовая система – существующий в конкретном государстве правовой феномен, взятый в единстве системы права, практики его применения, социальной основы права, правовой культуры общества и организационной структуры правовых учреждений. Используются понятия «материнская правовая система» (Британии) и «дочерняя правовая система» (Австралии, Канады). Правовая семья – группа национальных правовых систем, объединенных общностью исторического происхождения, схожестью отличительных характеристик системы права, практики его применения, правовых учреждений и социально-правовой идеологии[1].

Начиная с Рене Давида в 1950 г., большое количество правоведов предлагают различные системы классификации правовых семей[2]. Практически все выделяют англосаксонскую правовую семью (островное и общее право) и романо-германскую правовую семью (континентальное и статутное право) так же, как и отмечают, что в настоящее время повсеместно наблюдается симбиоз правовых семей, в чистом виде они уже не встречаются нигде. Вместе со становлением европейского права и международного уголовного права, в которые агрессивно проникает прецедентное право, развивающимся процессом кодификации в правовых системах, традиционно относимых к англосаксонской правовой семье, оснований для разграничений континентального и островного права становится все меньше.

Популярность набирает идея о гибридности правовых семей, в связи с чем все более актуализируется перспективность эклектического метода исследования, который ранее «заклеймили» как недопустимый. В дальнейшем полагаем возможным придерживаться такой градации преимущественно в педагогических целях (для удобства изложения материала), учитывая высокий уровень ее условности.

Жан Прадель предлагал следующую градацию правовых семей:

1) авторитарная (высокий удельный вес лишения свободы, неопределенность диспозиций, уголовная наказуемость множества незначительных правонарушений, сохранение смертной казни, ограничение судейского усмотрения, минимальное присутствие оправдательных приговоров и т. д.);

2) либеральная (характеристика, обратная авторитарной; популяризация альтернативных форм решения уголовно-правового конфликта).

В качестве критерия разграничения предлагается социальная вера в уголовную репрессию как способ регулирования общественных отношений. Но такой подход отличается чрезмерной политизированностью и тенденциозностью, основан на критериях, не предполагающих точных оценок.

Для компаративистики актуальна следующая проблема: элементарное знакомство с текстом иностранных УК мало что дает, привычный термин может иметь иное содержание. Необходимо понимать закон в единстве с традициями доктрины и особенностями практики правоприменения. Проблемы слабо адаптированного перевода.

1. Бергман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. – М.: МГУ Инфа-Норма, 1998. – С. 624.

2. Головко Л.В. Альтернативы уголовному преследованию в современном праве. – СПб.: Юридический центр «Пресс», 2002. – С. 544.

3. Давид Р., Жоффре-Спинозе К. Основные правовые системы современности. – М.: Международные отношения, 1999. – С. 400.

4. Есаков Г.А., Крылова Н.Е. Серебренникова А.В. Уголовное право зарубежных стран. – М.: Проспект, 2008. – С. 336.

5. Уголовное право зарубежных стран: общая часть / под ред. И.Д. Козочкина. – М.: Проспект, 2003. – С. 320.

6. Фельдштейн Г.С. Главные течения в истории науки уголовного права в России. – М.: Зерцало, 2003. – С. 525.

7. Флетчер Дж., Наумов А.В. Основные концепции современного уголовного права. – М.: Юрист, 1998. – С. 511.

8. Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: в 2 т. – М.: Международные отношения, 2000. – С. 480.

Любопытная характеристика европейскому континентальному праву была дана Ч. Беккариа: «Обрывки законов древнего народа-завоевателя, собранные повелением государя, царствовавшего в Константинополе 12 веков тому назад, перемешанные впоследствии с обычаями лангобардов и скрытые в груде фолиантов, наполненных запутанными толкованиями частных лиц, составляют собрания преданий, в значительной части Европы именуемых, однако, законами… Эти законы – наследие самых варварских веков»[3]. Ситуация кардинально изменилась с периода наполеоновских кодификаций (Уголовный кодекс Франции 1810 г., ставший правовым эталоном). Базовым стал принцип nullum crimen sine lege. Основная идея – защита индивида от произвола государства. Юридическая техника подчинена требованиям логики, конкретики и лаконичности. Наполеоновский УК оказал влияние на целую серию европейских кодексов (Прусский, Баварский, Брауншвейгский и т. д.).

Следующей вехой в развитии континентального уголовного права можно обозначить принятие в 1871 г. Уголовного кодекса Германской империи, в котором нашли отражение взгляды Канта, Гегеля и Фейербаха. Основная идея – защита общества от посягательств индивида. Основная социальная ценность – верховенство закона. Уголовный закон – основная гарантия прав и свобод. Преобладание абстрактности формулировок, которые были бы способны охватить задекларированную для защиты сферу отношений и посягающих на них деяний. Проявление карательной сущности права можно усмотреть в том, что во многих европейских странах в буквальном переводе «уголовный кодекс» означает «наказательственный кодекс».

1. Жалинский А.Э. Современное немецкое уголовное право. – М.: ВШЭ: Проспект, 2006. – C. 560.

2. Головненков П.В. Уголовное уложение (Уголовный кодекс) Федеративной Республики Германия. – М.: Проспект, 2015. – С. 312.

Особенностью судебной статистики Федеративной Республики Германия на настоящий момент является следующий феномен: регистрируется 6–7 млн совершенных преступлений (в 3 раза больше, чем в РФ, на 1000 человек населения), выносится 700 тыс. судебных решений (из них 500 тыс. обвинительных приговоров), но в местах лишения свободы находятся 40–50 тыс. человек. Популярны альтернативные формы решения уголовно-правового конфликта.

Уголовное право (Strafgesetzbuch – «наказательная книга») – сумма правовых норм, которые определяют предпосылки деяния, заслуживающего наказания, и угрожают государственными санкциями в виде наказаний и мер[4]. Разделение в понимании права – как отрасль права и как наука – отсутствует. Закон и есть наука. Это отрасль публичного права, его предписания не могут противоречить предписаниям регулятивных отраслей права (разрешенное не может быть преступным). Отмечается сверхбланкетность уголовного права (оно не может быть понимаемо без гражданского, корпоративного, налогового и др. права). Задача уголовного права – защита правовых благ. «Уголовное право не должно применяться повсюду, где есть нарушение жизни общества, но должно ограничиваться защитой основных ценностей социального порядка»[5].

Проблема легитимации уголовного права (ключевая проблема) – обоснование легитимности самого существования уголовного права. Любая новелла рассматривается прежде всего в призме этой проблемы. Любой доктринальный анализ любого понятия или института основывается на доказывании его легитимации (обоснование: без уголовного запрета в конкретном случае никак не обойтись, ресурс административного права не достаточен, соблюдены ли допустимые пределы действия уголовного запрета, и соответствует ли предполагаемый уголовный запрет интересам общества и граждан). «Уголовный запрет – последний довод в инструментации законодателя». То есть к услугам уголовного права прибегают, когда другие возможности решения проблемы в правовом регулировании исчерпаны. Отчетливо выражен вектор декриминализации нетяжких преступлений. Суд может отказаться от назначения наказания, если сочтет таковое избыточным.

Доминирует концепция восстановительной юстиции:

1) главная функция наказания – заглаживание вины преступника;

2) учитывается воздействие ответственности на будущую жизнь преступника;

3) значимая роль потерпевшего в привлечении преступника к ответственности (возмещение вреда, примирение с потерпевшим, снижение остроты конфликта и т. д.);

4) смягчение ответственности при взаимности преступных посягательств (зачет) (например, при взаимных оскорблениях или побоях, ст. 199 УК ФРГ).

Источники уголовного права:

1) уголовное законодательство:

а) Конституция ФРГ (ст. 102 об отмене смертной казни, ст. 103 – принцип законности, запрет двойного осуждения, ст. 104 – гарантии при лишении свободы),

б) Уголовный кодекс ФРГ в ред. от 13 ноября 1998 г.;

2) дополнительные уголовные законы:

а) Международный уголовный кодекс от 26 июня 2002 г. (очень интересный нормативный правовой акт, принятый как обычный закон ФРГ, закрепляет ответственность за международные преступления и определяет особенности взаимодействия с международными судами и иными органами, его издание обусловлено присоединением к Римскому статуту),

б) Закон «О судах по делам молодежи» от 11 декабря 1974 г.,

в) Закон «Об ответственности за воинские преступления» от 24 мая 1974 г.,

г) ст. 360–370 Закона «О налогах»,

д) Закон «О торговле ценными бумагами» от 9 сентября 1998 г.,

е) Закон «О неразрешенной конкуренции» в ред. от 7 июня 1907 г., в ред. от 13 декабря 2001 г.,

ж) Закон «Об обороте наркотиков» от 21 сентября 1992 г.,

з) Закон «О дальнейшем упрощении хозяйственного уголовного права» 1954 г.,

и) Закон «О дорожном движении» от 19 декабря 1952 г. в ред. от 28 апреля 1998 г.,

к) Закон «О собраниях и демонстрациях» от 15 ноября 1978 г.,

л) Закон «О бирже» и др.

Некоторые уголовно-правовые нормы находятся в нормативных актах земель (земли могут устанавливать ответственность до 2 лет лишения свободы или штраф). В отличие от ст. 15 Конституции Российской Федерации не все международное права (нормы международного права и общепризнанные принципы международного права) входят в правовую систему ФРГ, а с существенными оговорками: лишь то и в той части, что и в какой части ратифицировано ФРГ; принцип суверенитета доминирует над международными обязательствами (никакого приоритета международного права над национальным). Немецкие суды применяют только немецкое право.

Общепризнан регулятивный характер судебной практики (так называемое живое право), она активно комментируется. Предписания Верховного суда исполняются всеми судьями по умолчанию, презюмируется, что все их должны знать (как и законы) – незнание не извиняет. «Право судей» как отражение сформированности общего правового убеждения.

Правовые обычаи могут рассматриваться в качестве источника права лишь в случае смягчения (исключения) обвинения («все так делают»).

Принципы уголовного права ФРГ: определенность запрета, целесообразность уголовной репрессии, соразмерность наказания (математические алгоритмы). Статья 1 УК ФРГ: нет преступления – нет наказания без указания в законе (а уголовные предписания могут содержаться в разных законах), экономия уголовной репрессии (если без уголовного запрета можно обойтись, без него надо обойтись, когда потерпевший иначе не может защитить свои нарушенные интересы), минимизация ответственности (если без уголовного запрета нельзя обойтись, то уголовная репрессия должна быть минимальной), эффективность уголовного запрета и уголовной ответственности.

Признается принцип non bis in idem («не дважды за одно») – запрет двойной юридической оценки, запрет двойного наказания, возможность наказания по совокупности преступлений.

Принцип законности – нет преступления без указания на то в законе:

• правовая определенность (на момент поведения субъекта его деяние уже было запрещено уголовным законом)[6];

• запрет «поворота к худшему»;

• запрет осуждения по обычному праву;

• запрет аналогии закона и права (в этой части в настоящее время происходит сближение с англосаксонским правом).